境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)經(jīng)常會涉及到所得稅的問題，今天我們想探討下境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否會有土地增值稅的風(fēng)險。

　　一、交易架構(gòu)

　　1、交易圖

　　2、交易文字說明

　　C公司為中國境內(nèi)外商獨資企業(yè)，其擁有的財產(chǎn)主要是土地使用權(quán)。設(shè)立在香港的B公司為C公司的母公司，100%控股C公司。設(shè)立在新加坡的A公司是B公司的母公司，A公司100%控股B公司。D公司為設(shè)立在新加坡的公司，其向A公司購買B公司的全部股權(quán)，轉(zhuǎn)讓交易發(fā)生后，D公司為B公司的母公司。B公司并無經(jīng)濟(jì)實質(zhì)，只是承擔(dān)了控股C公司的功能。

　　二、爭議焦點

　　A公司在中國是否因轉(zhuǎn)讓B公司的股權(quán)而需要在中國繳納土地增值稅？

　　三、土地增值稅納稅調(diào)整的相關(guān)規(guī)定

　　1、國家稅務(wù)總局批復(fù)

　　（1）國稅函〔2000〕687號《國家稅務(wù)總局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復(fù)》（2000.9.5）

　　廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局：

　　你局《關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的請示》（桂地稅報[2000]32號）收悉。

　　鑒于深圳市能源集團(tuán)有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實業(yè)有限公司100 ％的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。

國家稅務(wù)總局

二〇〇〇年九月五日

　　（2）國稅函〔2009〕387號《國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅相關(guān)政策問題的批復(fù)》（2009.7.17）

　　廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局：

　　你局《關(guān)于土地增值稅相關(guān)政策問題的請示》（桂地稅報[2009]13號）收悉。

　　鑒于廣西玉柴營銷有限公司在2007年10月30日將房地產(chǎn)作價入股后，于2007年12月6日、18日辦理了房地產(chǎn)過戶手續(xù)，同月25日即將股權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓，長沙工商稅務(wù)，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額等同于房地產(chǎn)的評估值。

　　因此，我局認(rèn)為這一行為實質(zhì)上是房地產(chǎn)交易行為，應(yīng)按規(guī)定征收土地增值稅。

國家稅務(wù)總局

2009年7月17日

　　（3）國稅函〔2011〕415號《國家稅務(wù)總局關(guān)于天津泰達(dá)恒生轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)土地增值稅征繳問題的批復(fù)》（2011.7.29）

　　天津市地方稅務(wù)局：

　　你局《關(guān)于天津泰達(dá)恒生轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)土地增值稅征繳問題的請示》（津地稅辦〔2011〕6號）收悉。

　　經(jīng)研究，同意你局關(guān)于“北京國泰恒生投資有限公司利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式讓渡土地使用權(quán)，實質(zhì)是房地產(chǎn)交易行為”的認(rèn)定，應(yīng)依照《土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，征收土地增值稅。

國家稅務(wù)總局

2011年7月29日

　　2、地方稅務(wù)機(jī)關(guān)規(guī)定示例：

　　湘地稅財行便函〔2015〕3號（2015.1.27）《湖南省地稅局財產(chǎn)和行為稅處關(guān)于明確“以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)”征收土地增值稅的通知》

　　各市州地方稅務(wù)局財產(chǎn)行為稅科：

　　據(jù)各地反映，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)規(guī)避稅收現(xiàn)象時有發(fā)生，嚴(yán)重沖擊稅收公平原則，影響依法治稅，造成了稅收大量流失。

　　總局曾下發(fā)三個批復(fù)明確 “以股權(quán)轉(zhuǎn)讓名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)”屬于土地增值稅應(yīng)稅行為。為了規(guī)范我省土地增值稅管理，堵塞征管漏洞。

　　對于控股股東以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為名，實質(zhì)轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)并取得了相應(yīng)經(jīng)濟(jì)利益的，應(yīng)比照國稅函〔2000〕687號、國稅函〔2009〕387號、國稅函〔2011〕415號文件，依法繳納土地增值稅。

財產(chǎn)和行為稅處

2015年1月27日

　　四、境外轉(zhuǎn)讓股權(quán)涉及轉(zhuǎn)間接讓境內(nèi)土地使用權(quán)的不應(yīng)被征土地增值稅

　　（一）土地增值稅反避稅立法缺失

　　1、土地增值稅反避稅欠缺法律、法規(guī)層面的規(guī)定：

　　《土地增值稅暫行條例》第二條明確規(guī)定：轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)依照本條例繳納土地增值稅。從這條規(guī)定看，要把納稅義務(wù)人從房地產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓人，擴(kuò)展到擁有房地產(chǎn)的公司的股東，從條例字面含義上幾乎是不可能的。

　　2、現(xiàn)有的三份批復(fù)法律效力低：

　　《全國稅務(wù)機(jī)關(guān)公文處理辦法》國稅發(fā)〔2012〕92號第二十一條規(guī)定：“批復(fù)，適用于答復(fù)下級機(jī)關(guān)請示事項。批復(fù)一般分為政策性批復(fù)、問題性批復(fù)和事務(wù)性批復(fù)。批復(fù)屬下行文。上級機(jī)關(guān)批復(fù)下級機(jī)關(guān)的請示時，必須明確表態(tài)，若予否定，應(yīng)寫明理由。批復(fù)一般只送請示單位，若批復(fù)的事項需有關(guān)單位執(zhí)行或者周知，可抄送有關(guān)單位。若請示的問題具有普遍性，可使用“通知”或其他文種行文，不再單獨批復(fù)請示單位。