2006年8月21日，內(nèi)地和香港特別行政區(qū)簽署了《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》，該安排于2007年1月1日起在內(nèi)地執(zhí)行。為更好的做好協(xié)定的執(zhí)行，國家稅務(wù)總局曾于2007年4月4日下發(fā)了國家稅務(wù)總局關(guān)于《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》有關(guān)條文解釋和執(zhí)行問題的通知（國稅函[2007]403號(hào)），對(duì)協(xié)定中的相關(guān)條款如何解釋和運(yùn)用做出詳細(xì)的說明。在我們解讀這個(gè)第二次議定書時(shí)，希望大家能結(jié)合國稅函[2007]403號(hào)文一起去加深對(duì)協(xié)定的理解。

　　第二次議定書是在中國進(jìn)行內(nèi)外資企業(yè)所得稅合并的背景下，同時(shí)結(jié)合協(xié)定執(zhí)行中遇到的問題，雙方稅務(wù)管理當(dāng)局對(duì)協(xié)定所做出的進(jìn)一步的明確。

　　一、取消《安排》第二條第三款（一）項(xiàng)的規(guī)定，用下列規(guī)定代替：

　　（一）在內(nèi)地：1．個(gè)人所得稅；2．企業(yè)所得稅

　　相對(duì)于以前的協(xié)定，變化點(diǎn)在于以前是； 1、個(gè)人所得稅 2、外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅。

　　由于我國實(shí)行了兩稅合并，外商投資企業(yè)所得稅已經(jīng)由新的企業(yè)所得稅來代替。因此，對(duì)于協(xié)定中對(duì)于內(nèi)地適用的稅種自然由外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅變?yōu)槠髽I(yè)所得稅。這個(gè)還是比較容易理解的。這里，需要和大家說明的一點(diǎn)是，國際上的雙邊稅收協(xié)定主要針對(duì)的是對(duì)所得的避免雙重征稅。因此，稅收協(xié)定中涉及的稅種主要是所得稅性質(zhì)的稅種，如果內(nèi)地的個(gè)人所得稅和企業(yè)所得稅，而對(duì)應(yīng)的香港就是利得稅、薪俸稅和物業(yè)稅。

　　二、取消《安排》第四條第一款（一）項(xiàng)的規(guī)定，用下列規(guī)定代替：

　　“（一）在內(nèi)地，是指按照內(nèi)地法律，由于住所、居所、成立地、實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地，或者其他類似的標(biāo)準(zhǔn)，在內(nèi)地負(fù)有納稅義務(wù)的人。但是，長沙工商代辦，該用語不包括僅由于來源于內(nèi)地的所得，在內(nèi)地負(fù)有納稅義務(wù)的人。”

　　和原協(xié)定的變化點(diǎn)在于，將其中的“總機(jī)構(gòu)所在地”變?yōu)?ldquo;成立地”。

　　該條涉及的是內(nèi)地對(duì)于企業(yè)居民解釋的變化。根據(jù)原先的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的總結(jié)構(gòu)設(shè)在中國境內(nèi)的，就來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納所得稅。居民和非居民的判定的關(guān)鍵就在于納稅義務(wù)的不同。居民納稅人必須就境內(nèi)外全部所得在居民國納稅。而非居民只就來源于境內(nèi)的所得在來源國納稅。根據(jù)《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》的這個(gè)規(guī)定，在該法律下，只有符合兩個(gè)條件的外資企業(yè)才是我國的居民納稅人：

　　1、外商投資企業(yè)：即必須按照中國的法律注冊(cè)成立，不論是中外合資、中外合作還是外商獨(dú)資。

　　2、總機(jī)構(gòu)必須在中國境內(nèi)

　　而根據(jù)我們新的《企業(yè)所得稅法》第二條的規(guī)定：

　　本法所稱的居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立、或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。

　　相比而言，新的《企業(yè)所得稅法.》對(duì)于居民納稅人的定義的范圍更加寬泛：主要滿足依法在中國境內(nèi)成立和實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國中的任何一個(gè)條件就可以判定為居民納稅人。而根據(jù)原先的《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》則是必須同時(shí)滿足依法在中國境內(nèi)成立和總機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)才是中國的居民納稅義務(wù)人，承擔(dān)無限納稅義務(wù)。

　　正是由于這個(gè)變化，第二次議定書中將原先協(xié)定中的“總機(jī)構(gòu)所在地”替換為“成立地”。所謂的成立地就是究竟是依據(jù)何國（地區(qū)）的法律在何國（地區(qū)）成立的問題。這樣，以“成立地”和“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地”來判定企業(yè)居民身份和我國的新《企業(yè)所得稅法.》就保持一致了。

　　三、取消《安排》第五條第三款（二）項(xiàng)中“六個(gè)月”的規(guī)定，用“一百八十三天”代替。

　　這個(gè)問題，我們需要結(jié)合國稅函[2007]403號(hào)文來解釋一下。協(xié)定第五條第三款（二）項(xiàng)是這樣規(guī)定的：

　　“一方企業(yè)直接或者通過雇員或者雇用的其他人員，在另一方為同一項(xiàng)目或者相關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目提供勞務(wù)，包括咨詢勞務(wù)，僅以在任何十二個(gè)月中連續(xù)或累計(jì)超過六個(gè)月為限”。

　　這里，在進(jìn)行常設(shè)機(jī)構(gòu)判定時(shí)，關(guān)鍵是對(duì)于在任何十二個(gè)月中連續(xù)或累計(jì)超過六個(gè)月如何進(jìn)行計(jì)算。

　　對(duì)此，國稅函[2007]403號(hào)文進(jìn)行過解釋：

　　關(guān)于第三款（二）項(xiàng)，判定一方企業(yè)通過雇員或者雇用的其他人員在另一方提供的勞務(wù)活動(dòng)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)問題。