中華人民共和國最高人民法院行政裁定書（2016）最高法行申1867號

再審申請人（一審原告、二審上訴人）兒童投資主基金。住所地開曼群島大開曼島喬治鎮(zhèn)南教堂街阿格蘭大樓。

法定代表人LinburghMartin，董事。

再審被申請人（一審被告、二審被上訴人）中華人民共和國杭州市西湖區(qū)國家稅務(wù)局。住所地中華人民共和國浙江省杭州市西湖區(qū)文三路461號。

法定代表人陶建蔚，該局局長。

兒童投資主基金(以下簡寫TCI)因訴中華人民共和國杭州市西湖區(qū)國家稅務(wù)局（以下簡稱西湖區(qū)國稅局）稅務(wù)行政征收一案，不服浙江省高級人民法院（2015）浙行終字第441號行政判決，向本院申請再審。本院依法組成由審判員王曉濱、代理審判員張艷、代理審判員李濤參加的合議庭，對本案進行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。

浙江省杭州市中級人民法院一審查明：1997年12月5日，香港國匯有限公司（以下簡稱香港國匯公司）在香港地區(qū)注冊成立。2003年11月4日，原告兒童投資主基金（TCI）在開曼群島注冊成立。2004年3月31日，香港國匯公司與中國浙江國葉實業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱浙江國葉公司）簽訂合同設(shè)立杭州國益路橋經(jīng)營管理有限公司（以下簡稱杭州國益路橋公司），香港國匯公司占杭州國益路橋公司95%的股份。2005年10月12日，ChineseFutureCorporation公司（以下簡稱CFC公司）在開曼群島注冊成立。CFC公司持有香港國匯公司100%股權(quán)。2005年11月10日，原告通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓和認購新股的方式取得了CFC公司26.32%的股權(quán)。2011年9月9日，原告將其持有的CFC公司26.32%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新創(chuàng)建集團有限公司的附屬公司MoscanDevelopmentsLimited（以下簡稱MDL公司），轉(zhuǎn)讓價格為2.8億美元,原告同時向MDL公司收取利息約合380萬美元（利息按照自2011年7月1日起至2011年8月31日止期間購買價的年利率8%計算）。

2011年9月30日，原告根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號，以下簡稱698號文）的要求告知了被告西湖區(qū)國稅局本次交易的情況，并提供了部分相關(guān)資料。被告收到原告信函后，多次與原告溝通，要求原告提供相關(guān)資料，同時進行了調(diào)查，并依照698號文的要求，層報中華人民共和國國家稅務(wù)總局（以下簡稱國家稅務(wù)總局）審核。2013年7月，長沙公司注銷，國家稅務(wù)總局明確批復(fù)：“在TheChildren’sInvestmentMasterFund（開曼群島）、WidefaithGroupLimited（英屬維爾京群島）和KaimingHoldingsLimited（英屬維爾京群島）間接轉(zhuǎn)讓杭州國益路橋經(jīng)營管理有限公司股權(quán)的交易中，存在以下事實：

一是境外被轉(zhuǎn)讓的公司ChineseFutureCorporation（開曼）和香港國匯有限公司僅在避稅地或低稅率地區(qū)注冊，不從事制造、經(jīng)銷、管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動；

二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價主要取決于對中國居民企業(yè)杭州國益路橋經(jīng)營管理有限公司的估值；

三是股權(quán)受讓方對外披露收購的實際標的為杭州國益路橋經(jīng)營管理有限公司股權(quán)。

基于上述事實，稅務(wù)機關(guān)有較充分的理由認定TheChildren’sInvestmentMasterFund等境外轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓ChineseFutureCorporation和香港國匯有限公司，從而間接轉(zhuǎn)讓杭州國益路橋經(jīng)營管理有限公司股權(quán)的交易不具有合理商業(yè)目的，屬于以減少我國企業(yè)所得稅為主要目的的安排。”國家稅務(wù)總局同意對該交易重新定性，否定被用作稅收安排的CFC公司和香港國匯公司的存在，認可對原告等取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收企業(yè)所得稅。

2013年11月12日，被告經(jīng)與原告方充分溝通后，作出杭國稅西通（2013）004號《稅務(wù)事項通知書》，主要內(nèi)容是：“根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第四十七條，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第七條、第一百二十條、《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法>的通知》（國稅發(fā)[2009]3號）以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號）的相關(guān)規(guī)定，你公司間接轉(zhuǎn)讓杭州國益路橋經(jīng)營管理有限公司股權(quán)所取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)申報繳納企業(yè)所得稅。你公司取得轉(zhuǎn)讓所得為173228521.91美元，應(yīng)按照繳納（扣繳）當(dāng)日國家公布的人民幣匯率中間價，折合成人民幣，并按10%的稅率計算繳納企業(yè)所得稅。你公司應(yīng)自收到本通知之日起十五日內(nèi)按照本通知書要求，到我局申報繳納企業(yè)所得稅。”該《稅務(wù)事項通知書》于作出當(dāng)日送達原告。2013年11月19日，原告按照上述《稅務(wù)事項通知書》的要求繳納了人民幣105310815.32元的稅款。2014年1月17日，原告向中華人民共和國浙江省杭州市國家稅務(wù)局（以下簡稱杭州市國稅局）就上述《稅務(wù)事項通知書》提起行政復(fù)議。2014年4月10日，杭州市國稅局作出杭國稅復(fù)決字（2014）1號《行政復(fù)議決定書》，維持了被告作出的上述《稅務(wù)事項通知書》。原告仍不服，以西湖區(qū)國稅局為被告提起行政訴訟，請求法院撤銷被告作出的上述《稅務(wù)事項通知書》。