2019年12月，多個涉及債券規(guī)則的重要文件陸續(xù)發(fā)布。該等文件形成的債券新規(guī)所體現(xiàn)的一項亮點，在于確立了受托管理人制度在債券糾紛解決的重要位置。而受托管理人可能面臨的“利益沖突問題”，既關(guān)乎債券投資人的利益能否得到有效保護，也涉及受托管理人可能面臨的民事責任和監(jiān)管責任。這一問題能否得到妥善處理，關(guān)系到受托管理人制度能否發(fā)揮如立法機關(guān)和監(jiān)管部門期望的作用，不容小覷。

　　一、構(gòu)成利益沖突的情形

　　新修訂的《證券法》第九十二條、《公司債券發(fā)行與管理辦法》（“《管理辦法》”）第四十九條明文規(guī)定允許債券的承銷機構(gòu)兼任受托管理人。此種兼任關(guān)系潛藏利益沖突，受托管理人是否在每個案件中都能有效代表投資者與發(fā)行人交涉存在疑問；且承銷機構(gòu)如對債券違法違規(guī)負有責任，則更無法對自己追責。

　　除此之外，現(xiàn)實中也可能出現(xiàn)其他可能影響受托管理人公正履職的其他存在利益沖突的情形，例如：發(fā)行人與受托管理人之間存在持股、實際控制等關(guān)聯(lián)關(guān)系；受托管理人擔任發(fā)行人其他債券的中介機構(gòu)；受托管理人向發(fā)行人提供貸款以及其他金融服務(wù)；受托管理人持有發(fā)行人發(fā)行的其他債券、股票等金融產(chǎn)品等。

　　對此，中國銀行間市場交易商協(xié)會2019年12月27日發(fā)布的《非金融企業(yè)債務(wù)融資工具受托管理人業(yè)務(wù)指引（試行）》（“《業(yè)務(wù)指引》”）已將上述情形明確列為構(gòu)成利益沖突的情形，對公司債券、企業(yè)債券等有較強的參考意義。

　　二、如何構(gòu)建避免或解決利益沖突的制度安排

　　1.限制受托管理人的選任范圍

　　證券業(yè)協(xié)會2015年6月5日發(fā)布的《公司債券受托管理人執(zhí)業(yè)行為準則》、中國銀行間市場交易商協(xié)會2019年12月27日發(fā)布的《業(yè)務(wù)指引》均明文規(guī)定，為本次發(fā)行提供擔保的機構(gòu)，不得擔任本次債券發(fā)行的受托管理人。

　　此外，《業(yè)務(wù)指引》還限制為發(fā)行人提供法律服務(wù)的律師事務(wù)所擔任本期債務(wù)融資工具的受托管理人。

　　2.建立健全防火墻機制

　　中國人民銀行、國家發(fā)改委、證監(jiān)會2019年12月27日發(fā)布的《關(guān)于公司信用類債券違約處置有關(guān)事項的通知（征求意見稿）》（“《通知》”）指出：“主承銷商、受托管理人等參與債券違約處置的機構(gòu)要做好利益沖突防范工作，建立健全相應(yīng)的防火墻機制，制定并完善內(nèi)部控制制度及業(yè)務(wù)流程”。

　　具體而言，對于受托管理人的受托管理業(yè)務(wù)與其他業(yè)務(wù)的利益沖突，受托管理人應(yīng)當進行識別與評估，通過建立防火墻等內(nèi)部控制措施進行管理和防范，在組織架構(gòu)、人員設(shè)置、業(yè)務(wù)操作流程方面進行有效隔離。

　　3.履行信息披露義務(wù)

　　在發(fā)行階段，《管理辦法》第四十九條第三款規(guī)定，募集說明書和債券受托管理協(xié)議應(yīng)當載明債券受托管理人在履行受托管理職責時可能存在的利益沖突情形及相關(guān)風險防范、解決機制。

　　此外，長沙代理記賬，受托人在履職期間新增利益沖突情形時，根據(jù)《通知》的精神，亦應(yīng)當及時履行信息披露義務(wù)。

　　4.履行回避義務(wù)

　　《通知》第（十七）條規(guī)定“可能嚴重影響投資者權(quán)益的，中介機構(gòu)還要履行回避義務(wù)”。該規(guī)定頗具原則性，對于履行回避義務(wù)的具體情形，有待于立法和司法實踐進一步豐富該規(guī)定的內(nèi)涵。

　　例如：受托管理人同時作為承銷商，如果在債券發(fā)行階段承銷商涉嫌未履行在承銷階段應(yīng)履行的勤勉盡責義務(wù)，默許發(fā)行人實施虛假陳述行為等，則理論上可能出現(xiàn)受托管理人需要代表投資人向自己追責的可能性。為避免這一情形，人民法院應(yīng)該允許持有人自行對承銷商（受托管理人）提起訴訟；受托管理人亦應(yīng)及時召開持有人臨時會議更換受托管理人。

　　再如，若受托管理人對發(fā)行人亦享有債權(quán)，基于債權(quán)人之間構(gòu)成競爭關(guān)系的原理，受托管理人應(yīng)謹慎代表債券持有人對發(fā)行人提起訴訟、參與破產(chǎn)程序等，嚴格執(zhí)行公平對待持有人的原則。

　　5.變更受托管理人

　　新修訂的《證券法》規(guī)定“債券持有人會議可以決議變更債券受托管理人”。因此，在受托管理人因嚴重利益沖突不再適合擔任受托管理人的情況下，變更受托管理人作為履行回避義務(wù)的一種方式，可以徹底解決利益沖突問題，有效維護債券持有人的利益。

　　三、未妥善解決利益沖突的風險

　　1.民事賠償責任