一、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)家稅務(wù)局正確處理濫用稅收協(xié)定案例的通知（國(guó)稅函〔2008〕1076號(hào)）

　　各省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市國(guó)家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局：

　　2008年，各地繼續(xù)就正確執(zhí)行稅收協(xié)定開(kāi)展工作，其中，新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)家稅務(wù)局處理的一起涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益適用稅收協(xié)定的案例有一定的代表性。為了促進(jìn)各地進(jìn)一步做好稅收協(xié)定的執(zhí)行工作，防止稅收協(xié)定濫用，現(xiàn)將該案例印發(fā)給你們，請(qǐng)結(jié)合本地實(shí)際認(rèn)真學(xué)習(xí)，并高度重視稅收協(xié)定執(zhí)行工作，提高本地區(qū)稅收協(xié)定執(zhí)行工作水平。

　　附件：新疆國(guó)稅局成功阻止稅收協(xié)定濫用案例

二00八年十二月三十日

新疆國(guó)稅局成功阻止稅收協(xié)定濫用案例

　　一、案件背景

　　2003年3月，新疆維吾爾自治區(qū)某公司（以下簡(jiǎn)稱B公司）與烏魯木齊市某公司（以下簡(jiǎn)稱C公司）共同出資成立液化天然氣生產(chǎn)和銷售的公司（以下簡(jiǎn)稱A公司）。注冊(cè)資金8億元人民幣，其中B公司為主要投資方，出資7.8億，占注冊(cè)資金的97.5%，C公司出資2，000萬(wàn)元，占注冊(cè)資金的2.5%.

　　2006年7月，A公司出資方B公司和C公司與某巴巴多斯的公司（以下簡(jiǎn)稱D公司）簽署了合資協(xié)議，巴巴多斯D公司通過(guò)向B公司購(gòu)買其在A公司所占股份方式參股A公司。巴巴多斯D公司支付給B公司3380萬(wàn)美元，占有了A公司33.32%的股份。此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，A公司的投資比例變更為：B公司占64.18%，C公司占2.5%，巴巴多斯D公司占33.32%.

　　合資協(xié)議簽署27天后，投資三方簽署增資協(xié)議，B公司增加投資2.66億元人民幣（即B公司出售其股權(quán)所得3380萬(wàn)美元）。增資后，A公司的注冊(cè)資本變更為10.66億人民幣，各公司相應(yīng)持股比例再次發(fā)生變化。其中：B公司占73.13%、巴巴多斯D公司占24.99%、C公司占1.88%.。

　　2007年6月，巴巴多斯D公司決定將其所持有的A公司24?99%的股權(quán)以4596.8萬(wàn)美元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給B公司，并與B公司簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由B公司支付巴巴多斯D公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4596.8萬(wàn)美元。至此，巴巴多斯D公司從2006年6月與中方簽訂3380萬(wàn)美元的投資協(xié)議到2007年6月轉(zhuǎn)讓股權(quán)撤出投資（均向中方同一家公司買賣股份），僅一年的時(shí)間取得收益1217萬(wàn)美元。

　　二、涉稅問(wèn)題

　　在為轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得款項(xiàng)匯出境外開(kāi)具售付匯證明時(shí)，付款單位代收款方D公司向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提出要求開(kāi)具不征稅證明。理由是：根據(jù)中國(guó)和巴巴多斯稅收協(xié)定“第十三條財(cái)產(chǎn)收益”的規(guī)定，該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4596.8萬(wàn)美元應(yīng)僅在巴巴多斯征稅。

　　烏魯木齊市國(guó)稅局及時(shí)對(duì)此項(xiàng)不征稅申請(qǐng)進(jìn)行了研究，并將情況反映到新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)稅局，引起了上級(jí)機(jī)關(guān)的高度重視，圍繞居民身份的確定及稅收協(xié)定條款的適用問(wèn)題開(kāi)展了調(diào)查，發(fā)現(xiàn)了種種疑點(diǎn)。

　　疑點(diǎn)一：巴巴多斯D公司是美國(guó)NB投資集團(tuán)于2006年5月在巴巴多斯注冊(cè)成立的企業(yè)。在其注冊(cè)一個(gè)月后即與中方簽訂投資合資協(xié)議，而投入的資金又是從開(kāi)曼開(kāi)戶的銀行匯入中國(guó)的。該公司投資僅一年就將股份轉(zhuǎn)讓，并轉(zhuǎn)讓收益高達(dá)1217萬(wàn)美元，折合人民幣9272萬(wàn)元，收益率36%，且不是企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)成果，而是按事前的合同約定的。

　　疑點(diǎn)二：關(guān)于巴巴多斯D公司的居民身份問(wèn)題，稅務(wù)機(jī)關(guān)提出了疑問(wèn)。為此，D公司提供了由我駐巴巴多斯大使館為其提供的相關(guān)證明，稱其為巴巴多斯居民。但該證明文件只提到D公司是按巴巴多斯法律注冊(cè)的，證明該法律的簽署人是真實(shí)的；同時(shí)該公司還出具了巴巴多斯某律師證明文件，證明D公司是依照“巴巴多斯法律”注冊(cè)成立的企業(yè)，長(zhǎng)沙公司注銷，成立日期為2006年5月10日（同年7月即與我國(guó)公司簽署合資協(xié)議），公司地址位于巴巴多斯XX大街XX花園。但公司登記的三位董事都是美國(guó)籍，家庭住址均為美國(guó)××州××鎮(zhèn)××街××號(hào)。

　　疑點(diǎn)三：巴巴多斯D公司作為合資企業(yè)的外方，并未按共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利益共享的原則進(jìn)行投資，而是只完成了組建我國(guó)中外合資企業(yè)的有關(guān)法律程序，便獲取了一筆巨額收益。從形式上看是投資，而實(shí)際上卻很難判斷是投資、借款或是融資，還是僅僅幫助國(guó)內(nèi)企業(yè)完成變更手續(xù)，或者還有更深層次的其他經(jīng)濟(jì)問(wèn)題。

　　三、處理經(jīng)過(guò)

　　根據(jù)中巴稅收協(xié)定，此項(xiàng)發(fā)生在我國(guó)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益我國(guó)沒(méi)有征稅權(quán)，征稅權(quán)在巴方。在D公司是否構(gòu)成巴巴多斯居民的身份尚未明確的情況下，付款方——股權(quán)回購(gòu)公司——多次催促稅務(wù)部門盡快答復(fù)是否征稅并希望稅務(wù)部門配合辦理付匯手續(xù)。根據(jù)付款協(xié)議，如果付款方不按時(shí)匯款，將額外支付高額的利息。為了避免中方企業(yè)遭受不必要的經(jīng)濟(jì)損失，新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)稅局同意烏魯木齊市國(guó)稅局及付款方提議，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款先行匯出，但扣留相當(dāng)于應(yīng)納稅款部分的款項(xiàng)，余額部分待D公司能否享受稅收協(xié)定待遇確定后再做決定。