股權轉讓應按財產轉讓所得征收個人所得稅

　　案件事由：某外籍個人通過簽訂協議，將其在外資企業的股權轉讓給他人，協議約定以該外資企業2007年12月31日的審計數據8700萬元中該外籍個人所占權益2100萬元為依據溢價轉讓，轉讓價款4200萬元。

　　第一種意見認為：根據財稅字[1994]20號規定，外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得免征個人所得稅。由于該外籍個人為外籍個人，且其企業為外商投資企業，因此，股權轉讓適用該規定。2007年12月31日該外籍個人根據股權比例所占權益為2100萬元，其初始投資額為125萬美元折合人民幣1024萬元。該外籍個人所占權益與初始投資額之間的差額為累計未分配利潤形成，根據財稅字[1994]20號規定，這部份差額視為向該外籍個人分紅，免交個人所得稅。該外籍個人只需就4200萬元與2100萬元和投資額1024萬元的差額部分萬元作為轉讓所得交納個人所得稅，稅金為215.2萬元。

　　第二種意見認為：應該要根據個人所得稅法第二條、第三條、第六條財產轉讓所得有關規定，直接按照轉讓價款扣除投資費用適用20%的稅率，即按照4200萬元與1024萬元的差額作為轉讓所得，稅金為635.2萬元。

　　筆者認為：現行公司法規定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限公司股東按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外。因此，企業利潤的分配應當經過公司法規定的合法分配程序，將稅后利潤分配至股東個人時，才實現股利的分配。而個人所得稅是對個人合法財產的征收，如果企業財產未經過合法程序，長沙公司注銷，哪怕是應屬于個人的相應財產索取的權利（如本案中按比例應享有的未分配利潤），還不屬于個人財產，不能夠征收個人所得稅。本案中，外籍個人雖然經過審計，其享有公司未分配利潤中所占權益2100萬元，但是，由于未經過分配，還不屬于個人財產，不屬于分配后的股息、紅利所得。同時，根據《國家稅務總局關于外商投資企業、外國企業和外籍個人取得股票（股權）轉讓收益和股息所得稅收問題的通知》（國稅發[1994]45號[已失效]）文件規定：外國企業和外籍個人轉讓其在中國境內外商投資企業的股權取得的超出其出資額的部分的轉讓收益，仍應按財政稅[87]財稅外字33號和財政部[84]財稅字第114號文件規定，依20%的稅率繳納預提所得稅或個人所得稅。

　　因此，筆者同意第二種意見，本案應根據個人所得稅法有關規定，按照財產轉讓所得征收個人所得稅。