編者按：股權(quán)代持已越來越多的被運用到投融資市場，尤其是在初創(chuàng)企業(yè)中，股權(quán)代持現(xiàn)象較為普遍，很多公司實際投資人為了規(guī)避法律或政策的限制，選擇采用股權(quán)代持這種變通的方式進行投資，使投資過程變得更加便捷順利。這種代持模式，除了在企業(yè)管理、法律層面有一定風險，在未來的稅務(wù)、上市等環(huán)節(jié)都需要企業(yè)提前關(guān)注并制定相應預案。本期華稅結(jié)合本所處理股權(quán)代持的實務(wù)經(jīng)驗，對股權(quán)代持的稅務(wù)問題做簡要的法律分析，供有關(guān)納稅人參考。

　　案例1：

　　2017年初，甲、乙共同出資成立A科技開發(fā)有限公司，由于身份限制，甲欲由他人代持A公司的股權(quán)。對于此次代持，從稅務(wù)角度講，需要解決以下幾個問題：

　　1.選擇何人代持？

　　2.代持協(xié)議條款如何安排？

　　3.以何種方式支付出資款？

　　4.未來股息紅利收益及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益如何實現(xiàn)？

　　一、謹慎簽署股權(quán)代持協(xié)議

　　股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以他人名義代實際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。在實務(wù)中，掛名的股東被稱為“顯名股東”，實際出資人被稱為“隱名股東”。許多實際出資人（隱名股東）與名義出資人（顯名股東）之間往往僅通過一紙股權(quán)代持協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實，而股權(quán)代持協(xié)議的內(nèi)容也較為簡單，長沙代理記賬，在產(chǎn)生爭議時不能發(fā)揮明晰權(quán)責、定紛止爭的作用。從控制涉稅風險的角度講，在簽訂股權(quán)代持協(xié)議時需注意以下事項：

　　（1）謹慎選擇代持主體

　　根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）的規(guī)定，繼承或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低時，視為有正當理由。因此，與隱名股東具有親屬、朋友等私人社會關(guān)系或者其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的代持主體往往比單純的商業(yè)伙伴更可靠，親屬關(guān)系在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時可以產(chǎn)生節(jié)稅效應，并且在進行IPO審核時親屬關(guān)系的代持關(guān)系將更有可能被認為具有合理性。

　　（2）合理安排協(xié)議條款

　　簽署股權(quán)代持協(xié)議時，應避免口頭形式的股權(quán)代持合同，同時，需要明確隱名股東與顯名股東各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，明確股東權(quán)利的行使方式，排除顯名股東的財產(chǎn)權(quán)，盡可能明確名義股東在代持期間的各項配合義務(wù)，并加大名義股東的違約責任。在協(xié)議中應明確出資款的性質(zhì)及支付方式（確保一致性），以證明隱名股東已實際出資。若隱名股東向名義股東轉(zhuǎn)賬，則應保留轉(zhuǎn)賬記錄，同時在轉(zhuǎn)賬時載明款項用途。

　　（3）司法強制過戶的誤區(qū)

　　當條件成熟、隱名股東準備解除代持協(xié)議時，根據(jù)稅法規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得須征收個人所得稅，在股東變更登記之前，繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得（股權(quán)轉(zhuǎn)讓價減去股權(quán)原值）20%的個人所得稅。其中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價需要參考并接近股權(quán)的公允價值，不能人為任意定價（除正當理由外，轉(zhuǎn)讓價不能過低），這就導致在股權(quán)估值較高的情況下，原股東（名義股東）需要承擔較高稅負。為了緩解這方面的稅收風險，除了適用《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十三條的規(guī)定，提供相應依據(jù)和理由，爭取達成低價轉(zhuǎn)讓外，實務(wù)中，許多隱名股東選擇向法院提起確權(quán)訴訟，通過法院的判決或裁定，將代持的股權(quán)直接變更到隱名股東名下，確認股權(quán)為隱名股東所有。隱名股東認為不通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式過戶，稅務(wù)機關(guān)將不視同轉(zhuǎn)讓，不征收個人所得稅。根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）的規(guī)定，本辦法所稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指個人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他個人或法人的行為，包括以下情形：

　　（一）出售股權(quán)；

　　（二）公司回購股權(quán)；

　　（三）發(fā)行人首次公開發(fā)行新股時，被投資企業(yè)股東將其持有的股份以公開發(fā)行方式一并向投資者發(fā)售；

　　（四）股權(quán)被司法或行政機關(guān)強制過戶；

　　（五）以股權(quán)對外投資或進行其他非貨幣性交易；

　　（六）以股權(quán)抵償債務(wù)；

　　（七）其他股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。

　　因此，司法判決或裁定并不能產(chǎn)生合理避稅的效果，不能對抗稅務(wù)機關(guān)的檢查和調(diào)整。

　　案例2：