一、同：稅前扣除限額相同

中華人民共和國第十二屆全國人民代表大會常務委員會第二十六次會議于2017年2月24日通過的修改后的《企業(yè)所得稅法》第九條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈支出，在年度利潤總額12%以內(nèi)的部分，準予在計算應納稅所得額時扣除；超過年度利潤總額12%的部分，準予結轉(zhuǎn)以后三年內(nèi)在計算應納稅所得額時扣除。”《企業(yè)所得稅法實施條例》第五十一條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第九條所稱公益性捐贈，是指企業(yè)通過公益性社會團體或者縣級以上人民政府及其部門，用于《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定的公益事業(yè)的捐贈。”

自2016年9月1日起施行的《慈善法》第八十條 規(guī)定：“自然人、法人和其他組織捐贈財產(chǎn)用于慈善活動的，依法享受稅收優(yōu)惠。企業(yè)慈善捐贈支出超過法律規(guī)定的準予在計算企業(yè)所得稅應納稅所得額時當年扣除的部分，允許結轉(zhuǎn)以后三年內(nèi)在計算應納稅所得額時扣除。”其中的“法律規(guī)定”，就是《企業(yè)所得稅法》相關規(guī)定。

二、異：業(yè)務流存在差異

1.何為公益與慈善

就兩部法律中規(guī)定的公益性捐贈與慈善捐贈的活動內(nèi)容而言，有許多重疊之處。個人認為，慈善捐贈捐贈應以扶貧濟困為主，而公益捐贈除此之外，應更側(cè)重于科、教、文、衛(wèi)等方面公共利益，例如向大學捐資興建場館設施等。另外，慈善捐贈包括了服務形式，例如到敬老院做免費診療（按財稅[2016]36號規(guī)定，增值稅不作視同銷售）。

2.渠道

公益性捐贈必須是通過公益性社會團體或者縣級以上人民政府及其部門間接捐贈，而《慈善法》第三十五條 規(guī)定：“捐贈人可以通過慈善組織捐贈，也可以直接向受益人捐贈。”

3.資格

依據(jù)財稅〔2015〕141號等規(guī)定，長沙代理記賬，公益性捐贈中的“公益性社會團體”名單必須經(jīng)省級（含）以上民政、國稅、地稅等部門的聯(lián)合公告；或是向依法具備資格的群眾團體捐贈，捐贈方方可稅前扣除。而慈善捐贈中的受贈慈善組織是否必須經(jīng)過上述部門聯(lián)合公告，捐贈方方可稅前扣除，《慈善法》本身并未有直接的表述，其中只是規(guī)定：設立慈善組織，應當向縣級以上人民政府民政部門申請登記，而直接向受贈方作慈善捐贈就談不上什么資格條件了。

4.合同

有人認為，《公益事業(yè)捐贈法》帶有“公法”的性質(zhì)，因此，在當事方是否簽訂合同問題上，會有必須為的規(guī)制。其第十三條規(guī)定：“捐贈人捐贈財產(chǎn)興建公益事業(yè)工程項目，應當與受贈人訂立捐贈協(xié)議，對工程項目的資金、建設、管理和使用作出約定。”而《慈善法》相對而言更具有私法的特征，故其第三十九條規(guī)定：“慈善組織接受捐贈，捐贈人要求簽訂書面捐贈協(xié)議的，慈善組織應當與捐贈人簽訂書面捐贈協(xié)議。”是否簽訂合同，只是一種或然性的選擇。但是，如果“慈善行為”捆綁公眾利益的，則又會有特別規(guī)定，《慈善法》第三十七條規(guī)定：自然人、法人和其他組織開展演出、比賽、銷售、拍賣等經(jīng)營性活動，承諾將全部或者部分所得用于慈善目的的，應當在舉辦活動前與慈善組織或者其他接受捐贈的人簽訂捐贈協(xié)議，活動結束后按照捐贈協(xié)議履行捐贈義務，并將捐贈情況向社會公開。

5.票據(jù)

公益性捐贈稅前扣除的有效票據(jù)為財政部門統(tǒng)一監(jiān)（印）制的捐贈票據(jù)或非稅收入一般繳款書，而《慈善法》第三十八條規(guī)定：慈善組織接受捐贈，應當向捐贈人開具由財政部門統(tǒng)一監(jiān)（印）制的捐贈票據(jù)。至于直接向受益人捐贈的，應該是無法取得上述票據(jù)的。

正因為如此，據(jù)了解，各級稅務機關還是普遍認為，在企業(yè)所得稅稅前扣除的捐贈支出，還是要遵從企業(yè)所得稅的相關法律法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，不管是公益性捐贈還是慈善捐贈，都必須通過規(guī)定層級的政府部門或在公告名單上的公益、慈善組織進行間接捐贈并取得規(guī)定票據(jù)，否則只能作為非公益支出，不予稅前扣除。

三、申報表填報

目前，公益性與非公益捐贈支出需填報《捐贈支出納稅調(diào)整明細表》（A105070），其中并未體現(xiàn)超限額部分向后結轉(zhuǎn)時的填報項目，預計2017年度企業(yè)所得稅申報表會作相應改進。

四、建議

鑒于慈善捐贈方面的稅收政策尚不夠明確，因此，建議企業(yè)在進行捐贈決策時，還是以現(xiàn)行的公益性捐贈（包含與其重疊的部分慈善捐贈）為主要方向，按相關政策規(guī)定安排具體的公益活動。